PART1

公司破產(chǎn)清算

【公司解散原因】

一、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);

二、股東會或者股東大會決議解散;

三、因公司合并或者分立需要解散;

四、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷;

五、公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。(公司法180條、182條)

公司出現(xiàn)一、二、四、五項解散原因，依法應當進行清算。

【清算期限】

公司因本法第一百八十條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。(公司法183條)

【清算組成員】

有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事會或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。(公司法183條)

【解散清算與破產(chǎn)清算銜接】

清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。(公司法187條)

公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關企業(yè)破產(chǎn)的法律實施破產(chǎn)清算。(公司法190條)

債權人申請強制清算的，若經(jīng)清算，債務人財產(chǎn)足以償還全部債務的，則無需進行破產(chǎn)清算，若不足以清償全部債務的，則需要通過程序轉化，適用破產(chǎn)清算程序。

PART2

公司破產(chǎn)清算

【破產(chǎn)原因】

企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的。(企業(yè)破產(chǎn)法第2條)

【受理期限】

法院自收到債權人破產(chǎn)申請之日起5日內(nèi)通知債務人。債務人異議期為7日，異議期滿之日起10日內(nèi)，法院應當裁定是否受理。除此，法院應當自收到申請之日起15日內(nèi)裁定是否受理。特殊情況經(jīng)上一級法院批準可延長15日。(破產(chǎn)法第10條)

【指定管理人】

人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。(破產(chǎn)法第13條)

公司解散清算具有較大的任意性，而破產(chǎn)清算則必須由法院指定管理人，公權力介入更深，程序更規(guī)范嚴格。

【公司解散清算與破產(chǎn)清算銜接爭議】

一、公司出現(xiàn)解散原因，但不具有明顯破產(chǎn)原因。

公司未經(jīng)清算，債權人通常是無法明確債務人是否有足夠財產(chǎn)清償債務，因此可以先行申請強制清算，經(jīng)清算，若債務人財產(chǎn)不足以清償全部債務的，清算組應當立即向人民法院申請企業(yè)破產(chǎn)，移交人民法院進行破產(chǎn)清算。(公司法187條)

二、公司出現(xiàn)解散原因，同時具有破產(chǎn)原因。

在實踐中往往出現(xiàn)公司解散原因和破產(chǎn)原因競合的情形，特別是一些因被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷的不規(guī)范經(jīng)營行為，公司出現(xiàn)破產(chǎn)原因的情形非常普遍。對此如何處理，存在不同的觀點。

1、債權人具有選擇權。

債權人可以選擇強制清算或者破產(chǎn)清算。若債權人先行申請強制清算，經(jīng)清算后，債務人財產(chǎn)不足以清償全部債務的，清算組或債權人仍可以通過程序轉化適用破產(chǎn)清算程序。

2、債權人只能提起破產(chǎn)清算申請。

《全國法院民商事審判工作會議紀要》(以下簡稱：《紀要》)采納了第二種觀點，認為：破產(chǎn)清算程序系對全體債權人更為公平的清償程序，且法律和司法解釋均規(guī)定在此情形下，負有清算責任的人有義務申請破產(chǎn)清算，體現(xiàn)了破產(chǎn)清算程序應當優(yōu)先適用的原則和精神。破產(chǎn)清算程序公權力介入更深，更能公平保障所有債權人的利益。直接適用破產(chǎn)清算程序，可以簡化程序，提升效率，減少程序轉換成本、節(jié)約司法資源等。

根據(jù)《紀要》規(guī)定：“債務人同時符合破產(chǎn)清算條件和強制清算條件的，應當及時適用破產(chǎn)清算程序?qū)崿F(xiàn)對債權人利益的公平保護。債權人對符合破產(chǎn)清算條件的債務人提起公司強制清算申請，經(jīng)人民法院釋明，債權人仍然堅持申請對債務人強制清算的，人民法院應當裁定不予受理。”因此，在同時具有破產(chǎn)原因和解散原因下，破產(chǎn)清算程序優(yōu)先適用。

然而在實踐中，債權人往往傾向于采納第一種觀點，選擇先行申請強制清算，其主要原因在于通過破產(chǎn)清算程序，債權人往往不能全額受償，那么債權人的損失該從何處彌補?而根據(jù)公司法解釋二第18條的規(guī)定：“有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。上述情形系實際控制人原因造成，債權人主張實際控制人對公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持。”債權人在未能全額受償時，且股東等存在上述怠于履行清算義務等不規(guī)范行為的，可以要求存其承擔連帶責任，這在一定程度上可以增加債權人利益的救濟可能性，而破產(chǎn)清算卻無法達到這種效果。

公司法司法解釋二第18條規(guī)定這一規(guī)定既能增加債權人的救濟途徑，又能倒逼負有清算義務的股東等嚴格規(guī)范自身行為，具有積極的意義，但同時也可能導致債權人的正常風險損失被不當轉嫁給債務人，公司法人獨立人格被不當突破，其他債權人的利益受到損害?！都o要》從全局考慮，為力使所有債權人的債權能得到公平合理的實現(xiàn)，通過縮限公司法司法解釋二第18條規(guī)定的適用，在公司同時具備破產(chǎn)原因和強制清算原因下，要求優(yōu)先適用破產(chǎn)程序，意在平衡債權人與債務人雙方的利益。而強制清算是資大于債，破產(chǎn)清算是資不抵債，實踐中雖常出現(xiàn)破產(chǎn)原因與強制清算原因競合的情形，但在未經(jīng)清算的情況下，對于公司外部人員應該依據(jù)何種外在表現(xiàn)或是標準去推定資是否足以抵債，從而決定適用破產(chǎn)清算或是強制清算?若無法判斷，那債權人必然優(yōu)先適用有利于自身的方案，《紀要》規(guī)定的目標與作用也必然受到影響，而若法院一刀切推定存在破產(chǎn)原因，又是否會導致公司法解釋二第18條形同虛設?這一平衡的把握還有待今后的實踐去檢驗。